孩子生下來沒有右腳，誰應該對此負責呢？一派的觀點認為產檢不是萬能的，另一派的觀點認為，這么明顯的畸形居然沒有查出來，應該追究醫(yī)生的責任。在什么樣的情況下，醫(yī)生應該對此負責呢？

誰之過？

2015年10月，安徽省廬江縣的李女士生下一個孩子，結果發(fā)現(xiàn)孩子沒有右腳。孩子先天殘疾讓人痛惜，但隨后發(fā)生的事情卻引起了公眾的關注。

李女士稱，她自從懷孕后，一直在廬江縣人民醫(yī)院做產檢，一共做了9次產檢，6次B超，包括在私立的綜合門診部做的四維彩超排畸。但超聲波醫(yī)生一直告訴她孩子一切正常。根據(jù)《產前診斷技術管理辦法》規(guī)定，產檢應該檢出六大類致死畸形，包括無腦兒、嚴重腦膨出、嚴重開放性脊柱裂等等。右腳缺失不包括在內。李女士認為醫(yī)生失職導致有殘疾的孩子出生，表示要追究醫(yī)院的責任，經過媒體的報道，這件事在網上引起了激烈的討論。

大家爭論的焦點是，產檢沒有發(fā)現(xiàn)胎兒的畸形是否醫(yī)院和醫(yī)生的責任。一派的觀點是：產檢不是萬能的，B超不可能查出孩子所有的先天畸形，雖然孩子有殘疾很不幸，但是畢竟是一個生命，父母應該接受這個現(xiàn)實，而不是追究醫(yī)生的責任。另一派的觀點是：這么明顯的畸形居然沒有查出來，導致父母生下有殘疾的孩子，將來會給父母和孩子都帶來很多的困難，包括心理、身體以及經濟上的，應該追究醫(yī)生的責任。

兩種觀點，說到底其實都集中在一個核心問題上：有先天殘疾的孩子，被生下來是個錯誤嗎？如果這是個錯誤，誰該為這個錯誤負責？

可惜，中國目前還沒有相關的立法來回答這樣的疑問。

類似的案子

在大洋彼岸的美國，類似的案子有不少，但最終的判決結果卻大相徑庭。這些案子對李女士的案子或許有參考作用。

先說2008年發(fā)生的一起案子。

2008年，華盛頓州西雅圖市的維斯（Wuths）夫婦生下一個孩子，取名為奧立佛（Oliver）。孩子一生下來，就有些異樣。他的手指比一般孩子要長很多，但手和腳很小，頭向一側歪斜，腿部肌肉緊繃。到4歲的時候，小奧立佛能自己行走，但不能跑，也不會上臺階。他還患有小腦畸形，腦容積很小，只能說幾個簡單的詞匯，無法達意。小奧立佛此后的一生都需要特殊的護理。

小奧立佛的父親自身帶有一種罕見的染色體異常。在妻子懷孕之前，醫(yī)生就告訴了他如果他們決定要孩子，有50%的機會這個異常的染色體會傳給孩子。夫婦倆決定，如果懷孕中查出孩子有異常，就選擇終止妊娠，不希望有一個患有嚴重殘疾的孩子來到這個世界。于是在孕中期，他們請求Valley醫(yī)學中心的醫(yī)生做染色體檢查。醫(yī)生取到血樣后，送到了專門做基因檢驗的LabCorp實驗室。但是，醫(yī)生忘記了告訴實驗室應該檢查哪種異常，而實驗室因為人員不夠，值班的是正在接受培訓的新手，且沒有按照規(guī)程打電話確認，就自以為是地做了檢查。

于是，檢查的結果顯示，孩子的染色體沒有發(fā)現(xiàn)異常。維斯夫婦選擇了10月懷胎，滿心期望有一個健康的寶寶，結果事與愿違，孩子有嚴重的先天疾病。

2010年，維斯夫婦將醫(yī)院和實驗室告上法庭，理由是因為醫(yī)生們的過失，導致他們生下來一個本來不應該出生的孩子，這對于夫婦二人以及孩子都是無窮無盡的精神和經濟負擔。

郡最高法庭判決，醫(yī)院和實驗室因為疏忽導致這個有嚴重殘疾的孩子的出生，判罰5000萬美元。該醫(yī)院和實驗室隨后提起上訴。2015年，州上訴法庭維持原判。

這個判罰，在美國的醫(yī)療法中有個專門的術語，叫做wrongful birth，中文翻譯過來就是“錯誤的出生”。

無獨有偶，2007年新澤西州的母親提內奧（Wanda Tineo）訴地區(qū)醫(yī)療中心一案獲賠2800萬美元。提內奧的兩個侄子因為患有一種遺傳性的肌管性肌病而先后夭折，因此提內奧知道自己的孩子也有遺傳這種疾病的可能，于是特意要求婦產科醫(yī)生做產檢時檢查染色體的異常，如果異常，她會選擇終止妊娠。醫(yī)生將血樣送到當?shù)氐囊患覍嶒炇?。之后發(fā)生了什么沒有人知道。實驗室不知為何沒有做此項檢測，而醫(yī)生也不知道是什么原因，錯誤地以為已經拿到了結果，于是提內奧被告知孩子的染色體沒有發(fā)現(xiàn)異常。不幸的是孩子生下來果然患有肌管型肌病，可預期壽命只有30歲。提內奧將醫(yī)生和實驗室告到法庭。法庭最終認定婦科醫(yī)生負有50%的責任，實驗室負責40%，實驗室的檢測員負責10%，判罰2800萬。

構成差錯的條件

那怎么定義這個錯誤的出生呢？

在美國，醫(yī)療法上的定義是：醫(yī)療差錯的一種，即醫(yī)療人員因為自身的疏忽或瀆職，沒有能提供給孕婦正確的信息，導致耽誤了孕婦自己本來可以及時做出是否終止妊娠的決定的機會，最終造成有嚴重殘疾或者遺傳疾病的孩子的出生。

要構成錯誤的出生必須滿足4個條件：

1. 首先，必須存在醫(yī)患關系，就是說被告必須是直接提供醫(yī)療服務的工作人員；

2. 醫(yī)生或醫(yī)療機構因疏忽大意或者錯誤未能及時向孕婦明確告知孩子有無先天疾病或者遺傳疾病的風險；

3. 原告，即父母或孩子本人，因此遭受了實際傷害，包括身心和經濟上的；

4. 醫(yī)生的疏忽或錯誤直接導致了這個傷害。

最有爭議的是第二點和第四點。

第二點要求在錯誤出生的案子里，原告父母必須有證據(jù)證實醫(yī)生在進行診斷和告知胎兒有先天缺陷或遺傳疾病的時候未能依照醫(yī)療的標準規(guī)范進行。也就是說，如果原告父母認為醫(yī)生未能及時正確地告知胎兒不全的風險，是必須有醫(yī)療行業(yè)的專家的證詞證明該醫(yī)生違反了正常規(guī)程。顯然，非醫(yī)療人員的普通父母親是沒有能力來做此判斷的。

此外，如果父母要告醫(yī)生未能向他們說明胎兒不全的可能風險，父母們必須提供該醫(yī)生有此義務的證據(jù)。因為盡管醫(yī)生的職業(yè)要求他們向父母們盡可能詳盡全面地說明和解釋胎兒可能有的遺傳疾病風險，但顯然一個醫(yī)生是不可能也不需要說明所有可能的疾病風險以及推薦所有可能存在的篩查手段的。比如，1989年門羅（Munro）告加州大學醫(yī)院一案中，法庭最終就認為醫(yī)生在沒有合理理由懷疑門羅的胎兒有高于常人的患上遺傳病Tay-Sachs病的風險時，就沒有義務必須告知他們并進行Tay-Sachs測試。因為對于普通風險的人來說，進行該測試沒有實際意義，因此判決醫(yī)生無罪。

而第四點要求證明醫(yī)生的失職行為造成了直接傷害。父母一方可以申訴身體不全的孩子的出生對于他們造成了這樣的傷害：即有了一個身體不健全的孩子，以及因為沒有提前知道孩子的先天缺陷而失去了做出是否開始妊娠或者終止妊娠的選擇權。在過去，原告必須證明，如果醫(yī)生沒有出錯，那孩子就應該是健全的。顯然，以這樣的標準，醫(yī)生一方可以爭辯即便醫(yī)生沒有差錯，有遺傳病的孩子還是會有遺傳病，并不以醫(yī)生的告知與否而改變，因為醫(yī)生本人不是造成孩子有遺傳病的直接原因。也正是因為這個原因，目前美國有25個州是不接受此類錯誤出生的官司的,比如愛達荷州就有州法明文規(guī)定，不可以因他人的疏忽導致本不該出生（或者本可以引產）的孩子的出生而提起訴訟。

近些年，很多州的法律規(guī)定原告只需要證明醫(yī)生的差錯剝奪了他們本該有的全面了解風險,從而做出是否懷孕或者是否引產的決定的機會。換句話說，父母們必須證明如果他們事前得知孩子有嚴重的遺傳病或身體缺陷，他們就會放棄妊娠或者提前引產。顯然，這對于父母來說，容易證明得多，但同時也是一個精神上的折磨。官司要成立，父母們必須在法庭上表明孩子的出生對他們來說是個負擔。而法庭必須認定這樣一個事實：這個孩子最好是不存在（沒有被生下來），或者因為這個生命的存在而帶來了傷害。比如2010年霍爾（Sharon Hall）訴醫(yī)院一案中，在法庭上，為了證實第四點，霍爾夫婦得當著所有人的面一次次回答律師的這個問題：“如果你提前知道孩子有遺傳病，你會選擇墮胎嗎？也就是殺死孩子嗎？”雖然當時他們的孩子已經4歲了，他們還是得明確回答“是”。

錯誤出生的種類

錯誤的出生這種特殊的醫(yī)療差錯又分為四種。第一種是醫(yī)生未能告知或者合理進行現(xiàn)有的某種篩查手段；第二種是醫(yī)生未能正確告知檢查的結果；第三種是醫(yī)生未能正確地解釋檢查的結果；第四種是未能給可能有遺傳病的母親對下一次懷孕風險的正確的警告。

隨著現(xiàn)代醫(yī)學的進步，現(xiàn)在孕期篩查實驗已經達上百種之多，有些靈敏度（有問題的胎兒真能通過實驗查出來）和特異性（查出來沒問題的是真的沒有問題）都很高，有些敏感但特異性略低，有些特異性高但不夠靈敏，所以在臨床上，選擇哪些檢查手段，如何解釋檢查結果，需要醫(yī)生的經驗和專業(yè)知識的判斷。因此就不可能要求醫(yī)生做出完全100%的正確的產前診斷，這是非理性的，在技術上也是不可能的。

在美國錯誤的出生案例中被判敗訴的醫(yī)生或者醫(yī)院或多或少都可以用上述四個種類進行劃分。比如1978年紐約的貝克（Dolores Becker）夫婦訴施瓦茨（Schwartz）醫(yī)生一案中， 因為醫(yī)生沒有告訴貝克（當時已經37歲）35歲以上的孕婦有比年輕女性更高的生下唐氏綜合征孩子的可能，而未能及時建議和提供羊水穿刺檢查，導致貝克生下一個唐氏綜合征的孩子。因此法庭判決醫(yī)生造成了錯誤出生的結果，需要負責。這就是第一類。

1990年加里森（Garrison）夫婦訴特拉華州醫(yī)學中心一案中，加里森時年39歲，高齡懷孕，因此很擔心孩子會有唐氏綜合征。醫(yī)生進行了兩次羊水穿刺檢查，卻不知為何在第一次檢查后沒有及時地告訴他們檢查沒有成功，標本量不足，第二次穿刺后又不知為何拖了近一個月，直到進入孕晚期才告訴他們檢查結果有異常，而州法規(guī)定進入了孕晚期就不可以終止妊娠。因此法庭判醫(yī)生有醫(yī)療差錯行為，需要為此負責。這是第二類。

魏卡羅（Vicarro）訴米倫斯基（Milunsky）醫(yī)生一案中，魏卡羅因為家族中有一種罕見的遺傳病，所以咨詢醫(yī)生米倫斯基自己是否攜帶者。結果醫(yī)生在檢查之后，錯誤地告訴魏卡羅不是攜帶者，也不會有任何風險。于是魏卡羅放心地結婚，隨后懷孕產子，結果生下來一個嚴重遺傳病的孩子。法庭判醫(yī)生造成實質的醫(yī)療差錯，屬于錯誤出生。這是第三類。

1992年莫洛伊（Molloy）訴邁爾（Meier）醫(yī)生一案中，莫洛伊第一個孩子生下來后出現(xiàn)有脆性X染色體綜合征表現(xiàn)。因此她在第二次懷孕之前咨詢了兒科遺傳病醫(yī)生。據(jù)后來的專家團的意見，兒科醫(yī)生按照常規(guī)和正確的判斷應該進行脆性X染色體綜合征的篩查實驗。但邁爾醫(yī)生沒有送檢脆性X染色體綜合征，而是在其他項目檢查結果陰性的情況下告知莫洛伊可以懷孕。所以當?shù)诙€孩子生下來后，不幸還是患有脆性X染色體綜合征，雖然第二個孩子的出生與邁爾醫(yī)生沒有直接的關系，法庭仍然認同醫(yī)生負有未能告知風險的責任。這是第四類。

再回到文首，李女士是否可以追究B超醫(yī)生的責任呢？這個問題的確值得思考，是否應修改相關規(guī)定亦值得討論。筆者的個人看法是，第一，目前國內還沒有相關規(guī)定；第二，B超醫(yī)生到底有沒有失職，不能靠媒體或者家屬的控訴決定，而是需要獨立的專家團體的綜合判斷：該醫(yī)生是否遵照醫(yī)療常規(guī)進行了職業(yè)所要求的正確診斷，是否有違反正常的醫(yī)療規(guī)定和程序的地方。如果違反了有關的規(guī)定和程序，醫(yī)生就應該負責；如果沒有違規(guī)，就不應該追究醫(yī)生的責任，因為醫(yī)生和檢查設備一樣不是萬能的。

作者：呂洛衿