醫(yī)生推薦“假藥”，代購者少量銷售，公安機關(guān)認(rèn)定二者行為雖屬違法但不構(gòu)成犯罪—— 

本報記者 叢民

齊魯大地，經(jīng)過一冬酷寒，迎來春的訊息。和天氣一樣，山東聊城腫瘤醫(yī)院醫(yī)生陳宗祥的心情也由低落到明媚，3月24日，他終于可以長舒一口氣，一掃人生中的陰霾。

此前，陳宗祥因向患者推薦未經(jīng)批準(zhǔn)銷售的抗癌藥，被免職和暫停職業(yè)資格一年，并被警方帶走調(diào)查，涉嫌“銷售假藥”。同樣被警方帶走的還有王清偉。他應(yīng)患者請求，轉(zhuǎn)賣和幫助購買“卡博替尼”，從中獲利784元。

事件經(jīng)過數(shù)月的發(fā)酵，引發(fā)關(guān)注和熱議。3月24日，聊城市公安機關(guān)依據(jù)查明的事實，認(rèn)為陳宗祥和王清偉行為不構(gòu)成犯罪，依法作出終止偵查的決定。

代購抗癌藥引發(fā)禍端

事情得從一年前說起。2018年2月份，陳宗祥接待了一位被確診為胃癌晚期的患者?；颊叩膬鹤油跚鍌ピ诤筒∮鸭覍俳涣髦?，第一次聽說了“卡博替尼”的名字，這種由美國一家生物制藥公司研發(fā)的多靶點廣譜抗癌藥，據(jù)說療效不錯，但是并未得到我國藥品主管部門批準(zhǔn)進入市場銷售。

王清偉向陳宗祥醫(yī)生咨詢過“卡博替尼”?！拔艺f可能有一定效果，可以試一試?！标愖谙檎f。

王清偉決定為父親尋找抗癌藥“卡博替尼”，通過朋友的輾轉(zhuǎn)介紹，他與做海外藥代購的濟南人段某真相識。不久，王清偉從段某真那里得到了一瓶產(chǎn)自印度的“卡博替尼”，花費1.26萬元。

在聊城腫瘤醫(yī)院，王清偉和家人見到了王某青，她的父親患有肺癌和膀胱癌，兩家老人住過同一病房。陳宗祥也把 “卡博替尼”推薦給了王某青。

王某青表示，陳宗祥推薦他們從王清偉手中買到了“卡博替尼”， 并將藥名寫入醫(yī)囑單中。王清偉因轉(zhuǎn)賣和幫助購買“卡博替尼”，從中獲利784元。

陳宗祥則在調(diào)查中表示，當(dāng)時給患者推薦“卡博替尼”完全是出于好心，唯一的目的是為患者多爭取生存時間，并沒有從推薦藥品的銷售中獲利。

2018年11月，王某青的父親去世。王某青因不滿住院治療效果，與聊城市腫瘤醫(yī)院發(fā)生糾紛。

公安機關(guān)終止偵查

今年2月15日，王某青通過聊城市東昌府區(qū)市場監(jiān)督管理局提出控告，認(rèn)為王清偉、陳宗祥涉嫌銷售假藥。2月19日，公安局以“情節(jié)顯著輕微”為由不予立案。

6天后，聊城市腫瘤醫(yī)院研究決定，暫停陳宗祥在醫(yī)院的醫(yī)療服務(wù)活動，給予行政警告處分，免去其腫瘤二區(qū)科主任職務(wù)。次日，聊城市健康委員會發(fā)布通報稱，陳宗祥違反《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》相關(guān)規(guī)定，暫停執(zhí)業(yè)一年。同時，王清偉和段某真因涉嫌銷售假藥案罪被公安機關(guān)刑事拘留。

此案發(fā)生后，一些醫(yī)生在網(wǎng)上為陳宗祥“喊冤”。在他們看來，陳宗祥是為了給患有多種癌癥晚期的患者延長生命，才好心推薦了“卡博替尼”，患者家屬不能僅僅因為藥物未能更好地延長老人的生命就要將陳醫(yī)生“置于死地”。

針對“聊城主任醫(yī)師開假藥”問題，山東省公安廳指導(dǎo)聊城市、東昌府區(qū)兩級公安機關(guān)依法開展偵查調(diào)查。經(jīng)多方查證，公安機關(guān)未發(fā)現(xiàn)陳宗祥從中牟利，與藥品銷售人員也不存在利益關(guān)聯(lián)，沒有證據(jù)證明患者死亡與該藥有直接關(guān)系。于是公安機關(guān)依法認(rèn)定“其行為雖屬違法，但尚不構(gòu)成犯罪”，對陳宗祥作出終止偵查的決定。

同時，公安機關(guān)認(rèn)定，王清偉轉(zhuǎn)賣和幫助購買“卡博替尼”，并從中少量獲利，但其行為情節(jié)顯著輕微，危害不大，不認(rèn)為是犯罪，聊城市公安局東昌府分局依法對王清偉作出終止偵查的決定。

“銷售假藥罪”如何認(rèn)定

“這起案件中，不論是公安機關(guān)在事件發(fā)酵前以‘情節(jié)顯著輕微’為由，不予立案，還是被拘11天的王清偉被取保候?qū)彛坚尫帕诵┰S司法善意?！鄙綎|省總工會困難職工幫扶中心法律援助律師方正說。

方正介紹，《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第37條規(guī)定，“使用未經(jīng)批準(zhǔn)使用的藥品、消毒藥劑和醫(yī)療器械的”，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門給予警告或者責(zé)令暫停6個月以上1年以下執(zhí)業(yè)活動。

方正解釋說，“卡博替尼”并未得到我國藥品主管部門的批準(zhǔn)進入市場銷售。按照我國《藥品管理法》第48條規(guī)定，凡依照相關(guān)法規(guī)必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進口，或依照相關(guān)法規(guī)必須檢驗而未檢驗即銷售的，都按假藥論處。

“國家對藥品管理嚴(yán)格審慎，無可厚非，但‘卡博替尼’的‘假’，并不同于民眾指責(zé)‘假冒偽劣’的‘假’。”方正說，換言之，陳宗祥在救治患者王某禹的過程中，雖然違法，卻帶有明顯的幫助和互助性質(zhì)。而且他沒有牟利，更沒有坑害患者，沒有證據(jù)證明患者死亡與“卡博替尼”有直接關(guān)系。

根據(jù)2014年11月3日最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》，其第11條第2款明確規(guī)定了免責(zé)事由——“銷售少量根據(jù)民間傳統(tǒng)配方私自加工的藥品，或者銷售少量未經(jīng)批準(zhǔn)進口的國外、境外藥品，沒有造成他人傷害后果或者延誤診治，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪?！狈秸f，只有當(dāng)醫(yī)生有償推薦假藥，才可能構(gòu)成犯罪。如果醫(yī)生只是出于好心，向患者推薦未經(jīng)批準(zhǔn)擅自進口的“洋藥”，就不構(gòu)成犯罪。

據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計，目前，國內(nèi)每年新發(fā)癌癥病例超過300萬人，其中許多患者面臨吃不起藥的困境。政府也在不斷努力，加大力度加快抗癌藥醫(yī)保準(zhǔn)入談判。早在去年4月，國務(wù)院就明確，決定對進口抗癌藥實施零關(guān)稅并鼓勵創(chuàng)新藥進口，加快已在境外上市新藥審批、落實抗癌藥降價措施、強化短缺藥供應(yīng)保障。5月1日起，進口抗癌藥零關(guān)稅已經(jīng)啟動。

同時，據(jù)聊城公安機關(guān)通報，王某青在其父去世后，多次辱罵陳宗祥和院方工作人員，擾亂醫(yī)院正常秩序，聊城市公安局東昌府分局決定對其予以訓(xùn)誡。另據(jù)偵查，段某真自2017年11月以來，大量代購、銷售未經(jīng)批準(zhǔn)進口的境外藥品并從中牟利，將另案處理。