設(shè)冷靜期應(yīng)否規(guī)定不適用的情形？ 冷靜期發(fā)生家暴、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)怎么辦？ 冷靜期是否是對(duì)離婚自由的干涉？

　　27日下午提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)審議的民法典各分編草案（以下簡(jiǎn)稱草案）中，第四編婚姻家庭第四章離婚里，出現(xiàn)了“離婚冷靜期”的提法，引發(fā)熱議。條文規(guī)定：自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起一個(gè)月內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請(qǐng)。前款規(guī)定期間屆滿一個(gè)月內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)發(fā)給離婚證，未申請(qǐng)的，視為撤回離婚登記申請(qǐng)。實(shí)際上，各地法院已經(jīng)在推行離婚冷靜期，但據(jù)受訪者介紹，這回寫入民法典草案的“冷靜期”和之前有所不同：此次針對(duì)的是民政部門的登記離婚?！半x婚冷靜期”在贏得部分學(xué)者認(rèn)同的同時(shí)，也引發(fā)相關(guān)爭(zhēng)議：如何防止冷靜期期間家暴、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等惡性事件發(fā)生？是否是對(duì)離婚自由的干涉？為此，記者采訪多位法官、律師、法律學(xué)者進(jìn)行解析。

　　應(yīng)該設(shè)置終止條件？

　　“對(duì)于離婚冷靜期，當(dāng)事人在冷靜期內(nèi)達(dá)成和解協(xié)議的，可以申請(qǐng)撤訴或者申請(qǐng)人民法院確認(rèn)，當(dāng)事人在冷靜期內(nèi)有家庭暴力、吸毒、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、藏匿未成年子女、故意拖延訴訟等情況的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)終止冷靜期。”

　　“申請(qǐng)冷靜期的不愿離婚的一方，可以提供修復(fù)計(jì)劃，如果在冷靜期期間沒(méi)有按照計(jì)劃履行，那么就可以成為情感破裂的證據(jù)，對(duì)其不利。”

　　應(yīng)該加以監(jiān)督協(xié)調(diào)？

　　“離婚冷靜期內(nèi)，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)該加以必要的引導(dǎo)和一定的協(xié)調(diào)和監(jiān)督。比如法院及有關(guān)部門可開展當(dāng)事人調(diào)解、家事調(diào)查、心理疏導(dǎo)等工作，同時(shí)婦聯(lián)、社工也要積極行動(dòng)?！?/span>

　　背景

　　據(jù)民政部社會(huì)服務(wù)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)，2002年以來(lái)，中國(guó)離婚率連續(xù)15年逐年上升，從2002年0.9‰升至2017年的3.2‰。民政部官網(wǎng)的數(shù)據(jù)還顯示，今年上半年離婚率依然呈現(xiàn)出上升勢(shì)頭，全國(guó)有193.1萬(wàn)對(duì)夫妻辦理離婚手續(xù)，去年同期的數(shù)據(jù)為185.6萬(wàn)對(duì)。

　　一

　　訴訟離婚冷靜期

　　為何沒(méi)有寫入草案

　　為何要針對(duì)登記離婚設(shè)置冷靜期？為何之前已經(jīng)在實(shí)踐的針對(duì)訴訟離婚設(shè)置的冷靜期沒(méi)有被寫進(jìn)婚姻編草案？

　　中國(guó)法學(xué)會(huì)婚姻家庭法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)李明舜認(rèn)為，這次草案之所以在登記離婚過(guò)程中設(shè)置冷靜期，而沒(méi)有在離婚訴訟中設(shè)置冷靜期，是因?yàn)榱⒎ㄕ咧饕强紤]到了在離婚訴訟過(guò)程中，訴訟本身有一定的期限要求，并不像登記離婚那樣必須即來(lái)即離，辦案本身就是一個(gè)過(guò)程，在這個(gè)過(guò)程中，離婚當(dāng)事人，可以有必要的時(shí)間冷靜思考，因而在離婚訴訟中設(shè)置冷靜期的緊迫性、必要性沒(méi)有在登記離婚程序中明確冷靜期那樣迫切。

　　廈門大學(xué)法學(xué)院教授蔣月則認(rèn)為，這是因?yàn)榻^大多數(shù)離婚都是通過(guò)民政局登記離婚解決的，走司法程序離婚的只占少數(shù)，沖動(dòng)型離婚更有可能發(fā)生在登記離婚的情形下。“婚姻登記管理?xiàng)l例實(shí)施過(guò)程中，曾經(jīng)有部分地方民政部門也采取過(guò)和離婚冷靜期類似的做法，給當(dāng)事人15天時(shí)間緩沖，但是這個(gè)做法在過(guò)去受到了學(xué)術(shù)界一部分人的批評(píng)。因?yàn)橹盎橐龇ú](méi)有規(guī)定登記離婚需要經(jīng)過(guò)一個(gè)冷靜期，民政部門的做法沒(méi)有法律依據(jù)。但是近年來(lái)確實(shí)有很多本來(lái)不應(yīng)該離婚的當(dāng)事人離婚。所以有必要加大對(duì)離婚的干預(yù)力度?！?/span>

　　記者注意到，中國(guó)法學(xué)會(huì)婚姻家庭法學(xué)研究會(huì)2015年年會(huì)綜述曾指出，關(guān)于登記離婚制度，有學(xué)者認(rèn)為，其存在以下不足：缺少限制性條款、程序不夠科學(xué)、完善，個(gè)人成本低而公共成本高，這些不足會(huì)帶來(lái)許多負(fù)面效應(yīng)，其中最重要的兩點(diǎn)是，給沖動(dòng)離婚留出了非常便捷的路徑，給不當(dāng)謀利者提供了可趁之機(jī)。蔣月告訴記者，離婚冷靜期是屬于彌補(bǔ)離婚登記制度不足的措施之一?！艾F(xiàn)在的登記離婚過(guò)于簡(jiǎn)單，而沖動(dòng)型離婚的當(dāng)事人不惜代價(jià)，不理性、不計(jì)后果，不會(huì)公平考慮財(cái)產(chǎn)分割和子女問(wèn)題?！?/span>

　　李明舜告訴記者，設(shè)置冷靜期是反對(duì)草率離婚的一個(gè)具體措施，有其合理性?！盎橐霎?dāng)事人之間不僅僅是感情問(wèn)題，還有很多責(zé)任的問(wèn)題，在強(qiáng)調(diào)離婚自由的同時(shí)，還必須要求當(dāng)事人正確行使權(quán)利，承擔(dān)必要的特別是對(duì)家庭對(duì)未成年子女法定的責(zé)任和義務(wù)。離婚，畢竟會(huì)給當(dāng)事人特別是其未成年子女帶來(lái)一些負(fù)面的影響，因此通過(guò)在登記離婚過(guò)程中設(shè)置冷靜期減少一些不必要的離婚還是必要的。”

　　二

　　冷靜期是否需要

　　嚴(yán)格的適用范圍？

　　設(shè)置冷靜期，是否必須經(jīng)過(guò)雙方當(dāng)事人同意？有沒(méi)有不適用的情形？是否應(yīng)該明確規(guī)定不適用的情形，比如家暴情節(jié)的離婚？

　　湖南大學(xué)法學(xué)院副教授蔣海松告訴記者，這次民法典是擬規(guī)定無(wú)需雙方當(dāng)事人同意，以前部分地方法院是規(guī)定雙方同意才啟動(dòng)。他表示，冷靜期應(yīng)該有嚴(yán)格的適用范圍，決不能濫用，應(yīng)該慎重對(duì)待，可通過(guò)司法解釋等加以完善。比如若有家暴、虐待、吸毒、賭博等惡習(xí)，或者一方有嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)而對(duì)方主張離婚的，不應(yīng)該給予冷靜期。否則極有可能對(duì)對(duì)方造成更大的傷害，也浪費(fèi)司法資源，加大成本?！芭c人為維護(hù)婚姻的穩(wěn)定相對(duì)而言，公民個(gè)人的自由意志及對(duì)弱勢(shì)群體的保護(hù)更重要?！?/span>

　　此外，他還呼吁建立相關(guān)配套制度，比如對(duì)有關(guān)財(cái)產(chǎn)的凍結(jié)或者備案、申報(bào)制度，調(diào)解制度，心理疏導(dǎo)等?！叭绻麤](méi)有配套措施，當(dāng)事人可能會(huì)在這個(gè)階段轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、隱匿財(cái)產(chǎn)，激發(fā)事態(tài)，如果配套制度尚不成熟，建議不宜一刀切推開冷靜期?！?/span>

　　而李明舜則表示，在登記離婚過(guò)程中，設(shè)置冷靜期不應(yīng)該有例外的情形，只要按法律規(guī)定執(zhí)行就可以，沒(méi)有必要征得雙方當(dāng)事人同意。“如果有人擔(dān)心，在冷靜期間，實(shí)施家庭暴力，轉(zhuǎn)移毀損財(cái)產(chǎn)等等情況發(fā)生，有很多途徑解決這些問(wèn)題，不想要冷靜期的離婚當(dāng)事人，可以選擇訴訟離婚，對(duì)于出現(xiàn)家庭暴力的，可以申請(qǐng)人身安全保護(hù)令；對(duì)于可能轉(zhuǎn)移、毀損財(cái)產(chǎn)的，既可以申請(qǐng)?jiān)V訟保全，也可以要求分割財(cái)產(chǎn)，還可以要求在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)對(duì)方少分或不分?！?/span>

　　李明舜進(jìn)一步解釋稱，冷靜期的本意，就是為了防止當(dāng)事人沖動(dòng)離婚，就是為當(dāng)事人和好、或者更全面地理性地權(quán)衡利弊關(guān)系創(chuàng)造條件，這本身就是從當(dāng)事人的利益出發(fā)的，如果在當(dāng)事人沖動(dòng)離婚的情況下，還征求當(dāng)事人是否設(shè)置冷靜期，會(huì)背離設(shè)置冷靜期的初衷。

　　三

　　冷靜期內(nèi)如何防止

　　矛盾激化和惡性事件

　　冷靜期期間夫妻之間的權(quán)利義務(wù)是否有變化？如何防止冷靜期期間家暴、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等惡性事件發(fā)生？

　　李明舜認(rèn)為，冷靜期間，由于夫妻關(guān)系沒(méi)有解除，因此雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系并沒(méi)有發(fā)生實(shí)質(zhì)性的改變，在權(quán)利義務(wù)方面和一般的夫妻關(guān)系是相同的。不過(guò)，他同時(shí)也認(rèn)為，如果立法者考慮到畢竟當(dāng)事人已經(jīng)提出離婚，對(duì)在此期間發(fā)生的一些涉及第三人或?qū)Ψ降闹匾马?xiàng)進(jìn)行必要的限制也是應(yīng)該的。

　　蔣海松也認(rèn)為，從理論上說(shuō)，冷靜期夫妻關(guān)系仍在存續(xù)，所以夫妻之間的權(quán)利義務(wù)沒(méi)有發(fā)生變化?！暗珵榱朔乐辜せ芎蛺盒允录l(fā)生，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)該加以必要的引導(dǎo)和一定的協(xié)調(diào)和監(jiān)督。比如法院及有關(guān)部門可開展當(dāng)事人調(diào)解、家事調(diào)查、心理疏導(dǎo)等工作，同時(shí)婦聯(lián)、社工也要積極行動(dòng)。而一旦有惡性事件出現(xiàn)，如家暴、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、藏匿子女等情況，應(yīng)立馬終結(jié)冷靜期，轉(zhuǎn)入離婚?！彼a(bǔ)充道。

　　四

　　是否是對(duì)離婚自由的干涉？

　　李明舜表示，離婚自由是婚姻自由的題中應(yīng)有之義，我國(guó)婚姻法充分保障當(dāng)事人的離婚自由，但同時(shí)要認(rèn)識(shí)到，如同其他自由一樣，離婚自由也不是絕對(duì)的，我國(guó)婚姻法在保障離婚自由的同時(shí)，也反對(duì)草率離婚?！安荒馨言O(shè)置離婚冷靜期簡(jiǎn)單說(shuō)成是對(duì)婚姻自由的妨礙，它本身也是保障婚姻自由的婚姻制度的組成部分。”

　　蔣海松認(rèn)為，這說(shuō)不上是對(duì)離婚自由的干涉，因?yàn)橹皇且环N人為“緩沖”，其目的只是給當(dāng)事人以權(quán)衡、反思的機(jī)會(huì)，過(guò)了緩沖期，還是雙方自己的意愿決定是否離婚。對(duì)于真心想要離婚者，冷靜期也不能阻止離婚，只是時(shí)間緩沖一下而已。

　　此前，針對(duì)訴訟離婚設(shè)置“離婚冷靜期”的做法早已有之。2017年3月8日，安岳縣法院發(fā)出四川省首份離婚冷靜期通知書，限定一對(duì)夫妻冷靜三個(gè)月。三個(gè)月冷靜期滿，經(jīng)過(guò)法院多次調(diào)解，提起訴訟的女方向法院提出了撤訴申請(qǐng)。

　　部分受訪者指出，實(shí)踐中針對(duì)訴訟離婚中的離婚冷靜期摸索出來(lái)的經(jīng)驗(yàn)，可以為立法者借鑒。

　　視角

　　除了“冷靜”

　　配套規(guī)定還得跟上

　　記者注意到，《廣東法院審理離婚案件程序指引》就有規(guī)定，對(duì)于離婚冷靜期，當(dāng)事人在冷靜期內(nèi)達(dá)成和解協(xié)議的，可以申請(qǐng)撤訴或者申請(qǐng)人民法院確認(rèn)，當(dāng)事人在冷靜期內(nèi)有家庭暴力、吸毒、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、藏匿未成年子女、故意拖延訴訟等情況的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)終止冷靜期。此外，廣東省還做了配套規(guī)定：申請(qǐng)冷靜期的不愿離婚的一方，需要提供修復(fù)計(jì)劃，如果在冷靜期期間沒(méi)有按照計(jì)劃履行，那么就可以成為情感破裂的證據(jù)，對(duì)其不利。

　　對(duì)于訴訟離婚的“離婚冷靜期”，最高法此前以文件形式曾予以肯定。文件中明確規(guī)定，法院“在征得雙方當(dāng)事人同意后可以設(shè)置離婚冷靜期”。吳律師認(rèn)為，這樣做的好處就在于可以區(qū)分出沖動(dòng)離婚者和深思熟慮離婚者。

　　“在訴訟離婚的冷靜期期間，家事法官可以給予疏導(dǎo)、干預(yù)，但是對(duì)于登記離婚的冷靜期，民政部門沒(méi)有相應(yīng)的職能，也沒(méi)有規(guī)定是否可以提前終止?！眳锹蓭熣f(shuō)。進(jìn)入冷靜期以后，民政部門是否應(yīng)該效法家事法庭對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行疏導(dǎo)干預(yù)呢？對(duì)此，廈門大學(xué)法學(xué)院教授蔣月認(rèn)為，民間調(diào)解資源很豐富，婚姻危機(jī)需要當(dāng)事人自身的努力去化解，真正的和好有賴于當(dāng)事人主動(dòng)性。”對(duì)于民政部門來(lái)說(shuō)，需要尊重意思自治，對(duì)于登記官員沒(méi)有提出這樣的要求，登記官員本身也是政府機(jī)構(gòu)工作人員，是公務(wù)員性質(zhì)，不一定普遍具備婚姻調(diào)解的專業(yè)知識(shí)。

　　成都商報(bào)記者 祝浩杰