羅培新

　　一個(gè)陌生人出于怯懦自保，沒(méi)有阻卻他人的殘害行為，并不因此背負(fù)法律責(zé)任。但如果因?yàn)橄刃袨椋ㄇ澳杏褯_其而來(lái)，閨蜜勸阻在前可能面臨險(xiǎn)境）而使自己負(fù)有救助義務(wù)，則須另當(dāng)別論。何況，此事有可能進(jìn)入另一種情境：悖俗致?lián)p。

　　“江歌遇害案”，成了“江歌劉鑫案”——這兩天的輿論，因?yàn)閼K死、冷漠、仇恨而沸騰。

　　2016年，劉鑫在與前男友陳世峰分手后，搬來(lái)與一起在日本留學(xué)的江歌同住。江歌性情善良，多次為劉鑫出頭，以擺脫陳的糾纏。某日，陳世峰尾隨至公寓，江歌為保護(hù)劉鑫，單獨(dú)與陳在門(mén)外交涉，不幸被陳殘忍殺害。江歌是單親家庭，母女相依為命。江歌母親想見(jiàn)劉鑫，但在事件發(fā)生之后的300天內(nèi)，劉鑫遲遲沒(méi)有面對(duì)媒體和江歌母親。在雙方隔空對(duì)話過(guò)程中，劉鑫母親一句“是你女兒命短”，徹底激怒了網(wǎng)友，從此人神共憤。

　　口誅筆伐中，有觀點(diǎn)認(rèn)為，劉鑫無(wú)須承擔(dān)法律責(zé)任，但須承擔(dān)道義責(zé)任。也有人表示，“在人性與法律之間，我選擇了人性”。更有網(wǎng)友直接發(fā)問(wèn)：“有的行為，違反法律但不違反道德；有的行為，違反了道德但不違反法律；我不知道，這兩種行為，到底哪一個(gè)更加惡劣？”

　　劉鑫此舉，違背了道德，當(dāng)無(wú)疑義，這也是其備受輿論譴責(zé)的原因。

　　問(wèn)題在于，法律之于劉鑫，真的無(wú)能為力嗎？

　　1

　　法律與道德之間的關(guān)系，向來(lái)是一個(gè)備受矚目的問(wèn)題，德國(guó)著名法學(xué)家耶林形象地把它比喻為法哲學(xué)的“好望角”?？傮w而言，道德確立的是更高的倡導(dǎo)性標(biāo)準(zhǔn)，并不具有強(qiáng)制力；而法律確立的則是行為的底線要求。有些行為悖德但不違法，例如，在公交車(chē)上沒(méi)有給老人讓座，身家過(guò)億卻在災(zāi)難面前一毛不拔，等等……

　　是的，蕓蕓眾生中，每個(gè)人都有權(quán)選擇做一個(gè)不那么高尚的普通人。

　　甚至，最極端的見(jiàn)死不救，也未必是違法行為，它取決于當(dāng)事人是否負(fù)有救助義務(wù)。這種救助義務(wù)源于三種情形：其一，基于法定職責(zé)，通常是特定職業(yè)所產(chǎn)生，例如，警察對(duì)于民眾的保護(hù)義務(wù)，幼兒園教師對(duì)于兒童的看護(hù)義務(wù)等。其二，基于法定關(guān)系，如夫妻之間、父子之間負(fù)有救助義務(wù)。其三，基于先行為，比如成年人帶著鄰居家的小孩去游泳，成年人即對(duì)小孩承擔(dān)救助責(zé)任。除此之外，一般而言，見(jiàn)死不救并不構(gòu)成違法。

　　江歌案尚未審理，并不清楚的是，在生死瞬間，劉鑫是否關(guān)上房門(mén)，見(jiàn)死不救，任由江歌被連捅十余刀致死。如果是這樣，可以認(rèn)定劉鑫因不履行先行為（前男友沖其而來(lái)，閨蜜勸阻在前置身險(xiǎn)境）產(chǎn)生的救助義務(wù)，而負(fù)有一定責(zé)任。但就目前情況而言，日本警方并沒(méi)有逮捕劉鑫。也就是說(shuō)，警方并沒(méi)有認(rèn)定，劉鑫在應(yīng)當(dāng)救助且能夠救助的時(shí)候未施以援手。這似乎表明，劉鑫對(duì)江歌之死并不負(fù)有刑事責(zé)任。

　　但這只是“刑事責(zé)任”。

　　還有一種法律責(zé)任，叫“民事責(zé)任”。

　　2

　　據(jù)媒體報(bào)道，事發(fā)后，對(duì)于江歌母親的見(jiàn)面要求，劉鑫一直逃避，冷漠，甚至出言不遜。就常理常情而言，江歌母親想與劉鑫見(jiàn)面，希望了解女兒死亡之前的每一個(gè)細(xì)節(jié)，哪怕是痛苦的哭喊聲中可能留下的只言片語(yǔ)，也可以稍稍彌補(bǔ)母親對(duì)女兒的那一份掛念與不舍……但劉鑫卻一直拒見(jiàn)，長(zhǎng)達(dá)300個(gè)日日夜夜。這只是道義問(wèn)題嗎？

　　事實(shí)上，法律并非無(wú)能為力。接下來(lái)的分析，以適用中國(guó)的法律為基本語(yǔ)境。

　　我國(guó)《民法總則》第八條規(guī)定，民事主體從事民事活動(dòng)，不得違反法律，不得違背公序良俗。這里所謂公序良俗，即公共秩序與善良風(fēng)俗。

　　“公序”指的是人類社會(huì)存在和發(fā)展所依附的一般秩序，它是憲法秩序在民法上的體現(xiàn)，反映著社會(huì)基本價(jià)值取向；而“良俗”也被稱作是善良風(fēng)俗，包括社會(huì)公德、商業(yè)道德和社會(huì)良好風(fēng)尚。

 　　公序良俗承擔(dān)著矯正法律或者填補(bǔ)法律不足的功能。例如，男子將財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)給“二奶”，雖然贈(zèng)予雙方的意思表示均為真實(shí)，但該行為以非法同居為基礎(chǔ)，破壞了家庭，顯然有悖公序良俗，法院會(huì)判決該遺贈(zèng)無(wú)效。

　　當(dāng)然，并非所有的道德，都會(huì)成為法律所稱的公序良俗。公序良俗被稱為法律底線性的道德，在認(rèn)定時(shí)必須從嚴(yán)把握，只有那些最低的道德標(biāo)準(zhǔn)和要求，才有可能成為公序良俗。中華民族數(shù)千年的發(fā)展歷程，孕育了大量的傳統(tǒng)美德，例如，天下興亡、匹夫有責(zé)的擔(dān)當(dāng)意識(shí)，舍生取義、精忠報(bào)國(guó)的愛(ài)國(guó)情懷，崇德向善、見(jiàn)賢思齊的優(yōu)良品格，孝悌忠信、禮義廉恥的榮辱觀念……凡此種種，必須遵循一定的技術(shù)路線，才可能成為公序良俗所涵攝的內(nèi)容。

　　3

　　那么，劉鑫的行為，有沒(méi)有可能被認(rèn)定為違背善良風(fēng)俗而構(gòu)成不法行為，導(dǎo)致其必須承擔(dān)法律責(zé)任？

　　如果江歌是為保護(hù)劉鑫而死，劉鑫本當(dāng)面對(duì)媒體，坦陳事實(shí)，并向江歌之母道歉，在接下來(lái)的數(shù)月里，陪伴江母，平撫她的心靈傷痛，幫助她度過(guò)人生最痛苦的時(shí)光……這雖然并非法律明文規(guī)定，但在我國(guó)，它屬于得到群眾普遍認(rèn)同、能夠體現(xiàn)公平正義價(jià)值的公序良俗，應(yīng)無(wú)疑義。

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第1條規(guī)定，違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。在此情況下，江歌母親可以起訴劉鑫，后者將背上悖俗致?lián)p的侵權(quán)責(zé)任。

　　此外，我國(guó)《民法總則》第一百八十三條還規(guī)定，因保護(hù)他人民事權(quán)益使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任，受益人可以給予適當(dāng)補(bǔ)償。沒(méi)有侵權(quán)人、侵權(quán)人逃逸或者無(wú)力承擔(dān)民事責(zé)任，受害人請(qǐng)求補(bǔ)償?shù)?，受益人?yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。

　　因此，如果法庭審理查明，江歌的確是為了保護(hù)劉鑫而死，江歌媽媽可以主張兩項(xiàng)民事賠償請(qǐng)求權(quán)：其一，對(duì)兇手的民事求償權(quán)利。如果陳世峰無(wú)力承擔(dān)賠付責(zé)任，劉鑫要給予適當(dāng)補(bǔ)償；其二，向劉鑫主張精神損害賠償，其理由是我國(guó)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第一條的規(guī)定。如此方可抑惡揚(yáng)善，引導(dǎo)人性回歸溫暖與善良。

　　當(dāng)然，如果江歌不是為保護(hù)劉鑫而死，而劉鑫擔(dān)心與江歌母親見(jiàn)面后，江母會(huì)誤解誤傳相關(guān)信息，誤導(dǎo)民眾認(rèn)識(shí)，對(duì)正確裁判構(gòu)成影響，故一直拒絕相見(jiàn)。果如此，則劉鑫拒絕見(jiàn)面，因存在合理事由，不會(huì)被認(rèn)定為違背善良風(fēng)俗。例如，有媒體稱，日本警方要求劉鑫不要會(huì)見(jiàn)任何人，以免干擾裁判，說(shuō)的正是這一情事。

　　但即便在這種情況下，基于“再出這種新聞，我就停止協(xié)助警察”“是你閨女命短，跟我們有什么關(guān)系”這樣的攻擊性話語(yǔ)，已經(jīng)足以讓劉鑫和她的家人受到道德上的譴責(zé)。

　　從這個(gè)角度說(shuō)，輿論的口誅筆伐，也是其當(dāng)受的一種代價(jià)。網(wǎng)絡(luò)暴力固有其惡，但這件事中的更多人，不過(guò)是在用一種樸素的方式表達(dá)最基本的良善之心。法律正義尚未實(shí)現(xiàn)之時(shí)，網(wǎng)友溫暖的話語(yǔ)，會(huì)賦予江歌媽媽頑強(qiáng)生存下去的力量。在這個(gè)世界上，總需要一種力量，讓無(wú)力者有力，讓悲觀者前行……

　　（作者為上海市政府法制辦副主任、法學(xué)教授。本文僅代表作者個(gè)人觀點(diǎn)。本文編輯：朱珉迕）